La vicenda dell’esenzione antitrust : una rilettura dell’articolo 101.3 del Trattato come baluardo di resistenza allo stile giuridico neo-liberale

La storia recente dell'art. 101.3 del Trattato sul Funzionamento dell'Unione Europea fa emergere una progressiva svalutazione della norma, vicina a raggiungere una sorta di abrogazione di fatto. Tuttavia, la grande riforma del 2003, la Modernizzazione, ha introdotto specifici strumenti applicativi della norma che ne avrebbero dovuto garantire la centralità, pur nel nuovo sistema. Infatti il test a quattro condizioni del par. 3 dell'art. 101, previsto nel Trattato di Roma solo per le intese, contestualmente alla Modernizzazione è stato esteso alle concentrazioni e agli abusi di posizione dominante, assumendo così il ruolo di test generale di bilanciamento del diritto antitrust europeo. Nel lavoro si sostiene che la vicenda dell'art. 101.3 trovi spiegazione nel tentativo, in tipico stile neo-liberale, di eludere i contenuti della norma che caratterizzano il test non come un puro calcolo di massimizzazione della efficienza allocativa, ma come ampio bilanciamento di interessi. La norma infatti, letta in connessione con l'art. 102.a, indica per il bilanciamento i valori intrinseci del processo concorrenziale, e degli interessi dei consumatori alla protezione dallo sfruttamento cui li espone il potere di mercato, e alla condivisione di una parte dei vantaggi rivenienti dai rapporti tra le imprese.